宁波税务律师：虚开增值税发票的认定标准与刑事风险

宁波税务律师：虚开增值税发票的认定标准与刑事风险

一、问题的提出

上个月接待了一位企业主的咨询。

他的公司因购进了一批货物，取得了供应商开具的增值税专用发票。

本文将围绕上述问题，从法律规定、实务操作、典型案例三个维度进行系统梳理。

二、什么是虚开增值税发票

法律依据

根据《发票管理办法》第21条，任何单位和个人不得有下列虚开发票行为：

• 为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；
• 让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；
• 介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。

"与实际经营业务情况不符"的含义

虚开发票的核心特征是"票、货、款"不一致，即发票记载的内容与实际交易不符。常见的虚开情形包括：

1. 没有真实交易而开具发票：俗称"空开"，即没有货物销售或劳务提供，纯粹开具发票。

2. 有真实交易但开具数量或金额不符：实际交易金额为10万元，开具100万元的发票。

3. 有真实交易但开具内容不符：实际销售的是A货物，发票开具的是B货物。

4. 有真实交易但开具主体不符：实际销售方是A公司，发票由B公司开具（即"挂靠开票""代开发票"）。

5. 有真实交易但受票方不符：货物销售给A公司，发票开具给B公司。

三、虚开发票的行政责任

对开票方的处罚

根据《发票管理办法》第35条，虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

对受票方的处罚

如果受票方知道或应当知道是虚开的发票而仍然接受并使用，也可能面临处罚：

• 虚开的进项税额不得抵扣，已经抵扣的要转出；
• 如果利用虚开发票少缴税款，构成偷税，按照偷税处罚；
• 如果受票方与开票方共谋虚开，作为共犯承担连带责任。

善意取得的处理

如果受票方是善意取得虚开发票（即不知道发票是虚开的，且有真实的交易背景），一般只要求转出进项税额，不处以罚款。但需要满足以下条件：

• 交易真实存在；
• 发票是销售方开具的；
• 受票方不知道发票是虚开的；
• 受票方支付了合理的对价。

实务难点：

"善意取得"的认定标准较为严格。如果销售方走逃失联、受票方未尽到合理的审查义务、交易价格明显异常等，税务机关可能认定受票方不属于善意取得。

四、虚开发票的刑事责任

虚开增值税专用发票罪

根据《刑法》第205条，虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

起刑标准：

根据司法解释，虚开增值税专用发票罪的入罪标准为虚开税额5万元以上。

量刑档次：

情节：一般情节，虚开税额：5万元以上，量刑：3年以下有期徒刑或拘役。
情节：数额较大，虚开税额：50万元以上，量刑：3年以上10年以下有期徒刑。
情节：数额巨大，虚开税额：500万元以上，量刑：10年以上有期徒刑或无期徒刑。

单位犯罪

单位犯虚开发票罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。

"直接负责的主管人员"和"其他直接责任人员"

通常包括：

• 法定代表人、实际控制人；
• 财务负责人、会计主管；
• 直接经办虚开发票的人员；
• 介绍他人虚开发票的人员。

五、实务中常见的虚开情形

情形1：购买发票

企业为了减少税负，通过支付"开票费"的方式，从第三方购买发票。这是最常见的虚开形式，风险极高。

风险提示：

• 购买的发票通常没有真实交易背景，属于典型的虚开；
• 开票方往往是"空壳公司"或"走逃户"，容易被税务机关发现；
• 购买发票的行为本身就可能构成虚开发票罪。

情形2：挂靠开票

没有资质的个人或企业，挂靠在有资质的企业名下开展业务，由被挂靠企业开具发票。

风险提示：

• 如果挂靠关系真实存在，且被挂靠企业实际参与了经营管理，开票行为可能被认定为合法；
• 如果纯粹是"借名开票"，没有真实的挂靠关系，属于虚开。

情形3：代开发票

A公司向B公司销售货物，但由C公司向B公司开具发票（可能是为了利用C公司的进项发票或享受税收优惠）。

风险提示：

• 这种"三流不一致"（合同流、发票流、资金流不一致）的情况，通常被认定为虚开；
• 即使A、B之间的交易是真实的，由C公司开票也属于虚开。

情形4：变名销售

将应税商品变更为低税率商品开具发票，如将白酒开具为饮料，将化妆品开具为日用品等。

风险提示：

• 属于"开具与实际经营业务情况不符的发票"，构成虚开；
• 同时可能构成偷税（少缴税款）。

六、如何防范取得虚开发票的风险

1. 选择正规供应商

• 对供应商进行背景调查，了解其经营状况、纳税信用等级；
• 避免与"空壳公司""走逃户"交易；
• 关注供应商的注册地址、经营范围是否合理。

2. 确保交易真实

• 签订正式的买卖合同或劳务合同；
• 保留货物签收单、物流单据、验收报告等；
• 付款通过银行转账，保留付款凭证。

3. 做到"三流一致"

• 合同流：合同签订方与发票开具方一致；
• 发票流：发票开具方与实际销售方一致；
• 资金流：付款方与受票方一致，收款方与开票方一致。

4. 定期自查

• 定期核对进项发票，发现异常及时核实；
• 关注税务机关发布的虚开发票风险提醒；
• 发现供应商走逃失联，及时报告税务机关。

七、取得虚开发票后的补救措施

第一步：停止抵扣

如果发现自己取得的发票可能属于虚开发票，应当立即停止抵扣进项税额，已经抵扣的应当转出。

第二步：配合调查

如果税务机关已经介入调查，应当积极配合，如实说明情况，提供交易资料。

第三步：主张善意取得

如果交易是真实的，且不知道发票是虚开的，可以主张善意取得，争取只转出进项税额而不被罚款。

第四步：向销售方追偿

如果因销售方虚开发票导致自己遭受损失（如被转出进项税额、被罚款等），可以向销售方追偿。

八、实务建议

对于开票方：

• 绝对不要为他人虚开发票，即使对方是熟人或关联企业；
• 确保开具的发票与实际交易完全一致；
• 不要为了"帮忙"而代开发票。

对于受票方：

• 选择正规供应商，对供应商进行尽职调查；
• 确保交易真实，保留完整的交易资料；
• 发现异常发票及时处理，不要心存侥幸。

对于财务人员：

• 建立发票审核制度，对进项发票进行合规审查；
• 发现疑似虚开发票，及时向老板报告；
• 不要参与虚开发票行为，保留拒绝参与的证据。

以上是关于虚开增值税发票的认定标准和刑事风险。虚开发票是税务违法行为中风险最高的一种，轻则罚款，重则判刑。

相关法条汇总

本文涉及的主要法律规定包括：

• 《发票管理办法》第21条
• 《刑法》第205条
• 《发票管理办法》第35条

实务操作清单

如果你正面临相关问题，建议按以下步骤处理：

1. 收集证据：整理与案件相关的所有书面材料、转账记录、聊天记录等；
2. 咨询专业人士：在采取任何行动前，建议先咨询专业律师，了解自身权利和可能的法律后果；
3. 评估成本与收益：诉讼需要时间和经济成本，需结合案件标的额和胜诉概率综合判断；
4. 选择争议解决方式：优先考虑协商或调解，无法达成一致再考虑诉讼；
5. 注意时效：法律不保护躺在权利上睡觉的人，务必在法定时效内主张权利。

王陆续律师 | 广东知恒（宁波）律师事务所

执业领域：税务法律。如果你在宁波遇到虚开发票、税务稽查或其他税务法律问题，建议咨询专业税务律师，制定合理的应对策略。