建筑工程律师：转包人维修工程后，是否有权向实际施工人追偿全部维修款？

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《建设工程司法解释（一）》规定，保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损有过错的，均各自承担相应的责任。实际情况中，因为实际施工人和发包人没有联系，为了竣工验收和保修责任的承担，对于建筑物的毁损的修复往往是承包人先行垫资修复，而毁损的原因又往往是实际施工人的施工问题，那么维修款是否能全额追偿？

一、裁判要旨

转包的实际施工人依实际施工取得工程款，进而对工程负有维修义务，转包和违法分包，不属于施工过错，与毁损无关，不免除实际施工人的维修义务。

二、案情简介

1、2012年4月20日，安徽兴光置业有限责任公司(以下简称兴光公司)与凤霞公司签订一份《兴光·尚庭国际花园一期1#楼、4#楼无机保温砂浆外墙保温工程施工专业分包合同》。
2、2012年6月2日，凤霞公司就前述工程与马良坤在凤霞公司住所地签订了一份《兴光·尚庭国际花园一期1#楼、4#楼无机保温砂浆外墙保温工程施工专业分包合同》，合同第六条约定，质量保修期为2年。在质保期内，马良坤应当在接到发包人通知书48小时组织维修，否则，凤霞公司可委托第三人进行维修，费用从质保金中扣除。
3、2013年7月4日，兴光·尚庭国际花园1#楼、4#楼竣工验收。
4、2014年6月13日、6月20日、9月9日、9月19日，兴光公司就案涉工程出现的质量问题致函凤霞公司，要求在三日内安排人员予以维修，否则兴光公司将安排人员予以维修，所产生的一切维修费用从凤霞公司保证金中扣除。5、2014年10月21日，凤霞公司公司经理陶余忠在兴光公司2014年10月20日出具的《关于外墙面开裂空鼓问题的紧急通知》上签字，内容为：“以上所说的情况，合肥凤霞保温材料有限责任公司已收到贵公司的函，但当时这个项目由王某（王进文）、马良坤承包施工，合肥凤霞保温材料有限责任公司已通知二位过去维修，其余的事与本公司无关，同意从质保金中扣除。马良坤并未实际维修。
6、安徽兴光置业有限责任公司多次催告后，凤霞公司自行维修了出现质量问题的工程。随后凤霞公司将马良坤诉至法院，要求其承担全部维修费用。
7、合肥中院认为，马良坤取得了工程款，其应对相关质量问题承担维修责任，凤霞公司履行维修义务后，向马某坤追偿，应予支持。马良坤提起上诉，认为凤霞公司转包存在过程也应当承担部分责任。
8、安徽高院再审认为，马良坤的再审申请不能成立，承包人向实际施工人的转包行为，虽然违法但不属于导致工程质量问题的过错，不免除实际施工人的维修义务，凤霞公司向马某坤行使追偿，并无不当。

三、裁判要点

本案争议焦点是，承包人转包导致工程质量问题的，是否承担赔偿责任。承包人转包行为违法，但不是造成工程质量问题的过错，实际施工人应当对施工导致的建筑损害付全部责任，故承包人在履行了维修义务后，可以基于转包关系向实际施工人追偿。

四、实务经验总结

1、对转包人而言，虽然承包人将建设工程进行了转包，但基于发包人与承包人之间具有形式上的建设工程施工合同关系，承包人不能豁免管理责任，其履行了维修义务后，实际是不真正的连带责任，有权向实际施工人进行追偿。但这种追偿仍然由诉讼的成本，也会影响竣工验收和导致后期的问题，因此选择有资质的人员仍然是分包的首选。
2、实际施工人必须清楚，法律上规定对建筑物毁损存在过错，保修人或者发包人承担过错责任，这里的过错属于侵权责任的故意或者重大过失，这与转包违法截然不同。因此，实际施工人以转包人的转包行为违法存在过错为由减轻自身的责任，于法无据。